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湖南常德律师

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李德爱律师

  李德爱律师,大学文化,中共党员,湖南经卫律师事务所高级合伙人,党支部书记、副主任。现为湖南省律师协会劳动和社会保障专业委员会委员,常德市律师协会刑事专业委员会委员,常德仲裁委员会仲裁员,常德市...详细>>

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徐兴胜、刘书玲案代理词

来源:湖南李德爱律师网 作者:常德律师时间:2014-07-09
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  审判长、审判员:

  湖南经卫律师事务所接受附带民事诉讼原告人徐兴胜、刘书玲的委托,并指派我担任代理人参加本案的诉讼活动,下面我依法发表如下代理意见,供法庭裁判本案时参考。

  一、关于本案赔偿责任主体。

  根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第86条规定:本案三被告都是民事赔偿责任主体。

  1、刑事被告人谷小杰是刑事附带民事诉讼的赔偿主体,对此是没有争议的 。

  2、南岳华天大酒店驾驶员旷小中履行职务有过错,是造成原告之子死亡的共同致害人,南岳华天应负民事责任,属于附带民事诉讼被告人。在民事案件中,共同侵权人对被害人承担连带民事赔偿责任,在刑事附带民事诉讼中也不例外。共同致害人包括被告人、未追究刑事责任的共同致害人。未追究刑事责任的共同致害人包括没有刑事责任能力的致害人与不予追究刑事责任的致害人。从本案相关证据证实:旷小中驾驶的湘D96573小客车属于南岳华天大酒店所有,旷小中是履行职务的行为。《解释》第86条规定了五项赔偿义务主体,第(五)项的其他赔偿主体是对第(一)项至第(四)项规定之外的概括,实际上是一种兜底式的规定。其他单位和个人对刑事被告人的犯罪行为要承担民事赔偿责任,其他单位和个人与被告人之间应存在着某种特殊关系。才使得被告人的犯罪行为所造成的物质损失由其他单位和个人承担,如雇用、监护、代理、隶属关系等。被告人受雇于其他单位和个人而执行任务时发生的侵害行为,应由雇主承担民事赔偿责任;被告人为单位履行职务时发生的侵害行为,应由单位承担民事赔偿责任;被告人履行被代理人任务时所发生的侵害行为,应由被代理人承担民事赔偿责任,所以旷小中所在单位南岳华天大酒店是本案民事赔偿责任主体。

  3、保险公司依法应负民事责任,属于附带民事诉讼被告人。

  附带民事诉讼被告人不仅只包含共同致害人,附带民事诉讼中也并不仅只包括侵权法律关系。根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》(以下称“解释”)第八十六条,附带民事诉讼被告人还包含了共同侵权人、监护人、继承人、其他承担民事责任人,此外,根据上述解释第七十三条,还包括刑事诉讼中的保证人。因此,附带民事诉讼中并不仅仅包括侵权法律关系。而包含了诸如雇佣法律关系、代理法律关系、管理法律关系、继承法律关系等等所产生的民事赔偿责任,其承担的民事责任有共同赔偿责任、连带责任、垫付责任等等。比如,在交通肇事刑事案件中,一般情况下肇事机动车驾驶员即为附带民事诉讼被告人,虽然车主和受害人之间没有侵权法律关系,但车主是肇事机动车的所有权人而承担管理职责和赔偿义务,并不因其不是共同致害人就不参与附带民事诉讼。

  被告人谷小杰所有的湘D83799货车在耒阳保险支公司投保了第三者责任险和无过失责任险。根据《道路交通安全法》第七十六条的规定和《保险法》第六十五条的规定以及《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条规定,保险公司是基于法律的规定承担先行赔付的民事责任,不是基于与受害第三者有合同关系或者与被保险人的约定履行合同义务。即便在保险合同中没有约定直接支付第三者保险金,保险公司应依照上述法律规定直接向受害第三者支付赔偿的保险金,以避免被保险人在未赔偿第三者之前将保险金理赔后逃之夭夭。因此,第三者责任险的保险公司属于上述解释中第(五)项规定的“其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人”。因此,附带民事诉讼原告人享有向肇事机动车车主投保的保险公司要求支付赔偿金的权利。

  二、本案附带民事诉讼的诉讼时效。

  关于附带民事诉讼时效问题,刑事诉讼法没有作出相关规定,但《刑法》第87条规定犯罪的追诉期限为5年、10年、15年、20年等。

  我们认为,本案附带民事诉讼的时效,应适用刑事法律的有关规定,理由如下:(1)附带民事诉讼的本质上虽属于民事赔偿性质,但它必须以刑事诉讼的存在为前提的,依《刑诉法》第77条规定,附带民事诉讼的提起不受民法时效的限制;(2)从《民诉法》第108条规定、《解释》第88条规定来看,民事案件的起诉,要求有明确的被告,有具体的诉讼请求和事实理由,民事案件的立案条件较刑事严格,如果在民法规定的诉讼时效期间内不能破案,被害人不能明确地确定被告、陈述事实的理由,被害人不能提起附带民事诉讼,这样不利于被害人合法权益的保护;(3)根据刑事优先原则,在刑事案件没有审结前,民事诉讼一般是不能审理的,如果不能延长民事的诉讼时效,那么被害人的合法权益就得不到充分的保护。(4)附带民事诉讼原告人在2009年12月才知道南岳华天大酒店是侵权人的事实。

  综上所述,本案没有超过诉讼时效。

  三、附带民事诉讼原告人的经济损失计算标准和法律依据。

  附带民事诉讼原告人之子徐洋生前系长沙紫东阁华天大酒店的员工,其经常居住地为长沙市,其主要收入来源均为城市。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条、第二十七条、第二十九条、第二十八条以及《中华人民共和国民法通则》第十五条之规定,应按照其经常居住地城市计算丧葬费和死亡赔偿金。根据2009年湖南省道路交通事故赔偿标准,丧葬费为12312.50元,死亡赔偿金为276424元;被扶养人生活费152200元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条等相关法律及司法解释规定,附带民事诉讼原告人老年丧子,其心灵受到具大的伤害,应依法获得精神损害抚慰金50000元。

  四、附带民事诉讼被告人应对附带民事诉讼原告人的损失承担赔偿责任。

  1、附带民事诉讼被告人谷小杰应对上述损失承担主要责任;

  2、附带民事诉讼被告人南岳华天大酒店承担次要责任;

  3、附带民事诉讼被告人衡阳耒阳市保险支公司在保险责任内承担赔偿责任

  审判长、审判员:2007年4月1日22时33分发生的这一特大交通事故,夺去了本案附带民事诉讼原告人唯一儿子的生命;更夺走了附带民事诉讼原告人晚年的幸福生活,这种晚年丧子的悲痛永远也无法抚平。作为受害者的代理律师,我请求人民法院客观公正的支持受害者的合理诉求;同时,我也请求各附带民事诉讼被告人以公民的良知和企业的社会道义责任为基本,积极地承担起其应该承担的赔偿责任。

  代理人:湖南经卫律师事务所

  李德爱律师

  二0一0年二月八日

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